項目經(jīng)理總結(jié)的工程合同常見陷阱

新聞來源： 發(fā)布時間：2017-08-17 10:37　 點擊數(shù)： 我要分享

建筑施工合同是指一方依約定完成建設(shè)工程，另一方按約定驗收工程并支付酬金的合同。前者稱承包人，后者稱為發(fā)包人。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同，屬于承攬合同的特殊類型，因此，法律對建設(shè)工程合同沒有特別規(guī)定的，適用法律對承攬合同的相關(guān)規(guī)定。

建設(shè)工程合同作為承攬合同的特殊類型，除具有承攬合同的一般法律屬性外，還具有以下特點：

建設(shè)工程合同中完成的工作構(gòu)成不動產(chǎn)，通常要涉及對土地的利用強制性規(guī)范的限制，當(dāng)事人不得違反規(guī)定自行約定，而且施工的承包人必須是經(jīng)國家認(rèn)可的具有一定建設(shè)資質(zhì)的法人；

建設(shè)工程合同屬要式合同，應(yīng)當(dāng)以書面方式訂立。

建設(shè)工程合同的訂立和主要條款

1、勘察、設(shè)計合同的訂立

勘察、設(shè)計包括初步設(shè)計和施工設(shè)計?？辈椤⒃O(shè)計單位接到發(fā)包人的要約和計劃任務(wù)書、建設(shè)地址報告后，經(jīng)雙方協(xié)商一致而成立，通常在書面合同經(jīng)當(dāng)事人簽字或蓋章后生效。

勘察、設(shè)計如由一單位完成，可簽訂一個勘察設(shè)計合同;若由兩個不同單位承擔(dān)，則應(yīng)分別訂立合同。

建設(shè)工程的設(shè)計由幾個設(shè)計單位共同進(jìn)行時，建設(shè)單位可與主體工程設(shè)計人簽訂總承包合同，由總承包人與分承包人簽訂分包合同?？偝邪藢θ抗こ淘O(shè)計向發(fā)包人負(fù)責(zé)，分包人就其承包的部分對總承包人負(fù)責(zé)并對發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。

2、施工、安裝工程承包合同的訂立

發(fā)包人和承包人根據(jù)已獲批準(zhǔn)的初步設(shè)計、技術(shù)設(shè)計、施工圖和總概算等文件，就合同的內(nèi)容協(xié)商一致時，即可成立建筑施工和安裝工程承包合同。

發(fā)包人可以將全部施工安裝工程發(fā)包給一個單位總承包，也可以發(fā)包給幾個單位分別承包。一個承包人總承包的，可以將承包的工程，部分分包給其他分包人，簽訂分包合同，總承包人對發(fā)包人負(fù)責(zé)，分包人對總承包人負(fù)責(zé)并與總承包人對發(fā)包人負(fù)連帶責(zé)任。

3、分承包的禁止

根據(jù)建設(shè)工程的性質(zhì)，對于應(yīng)當(dāng)由一個施工人完成的工程，總承包人不得將工程肢解發(fā)包給若干個分承包人;總承包人經(jīng)發(fā)包人許可，可將承包的部分工作交由第三人完成，但不得將全部工程交由第三人完成。如果違反上述法律規(guī)定，可以準(zhǔn)用承攬合同的有關(guān)規(guī)定，發(fā)包人有合同解除權(quán)。

4、建設(shè)工程合同的主要條款

根據(jù)合同法第274條規(guī)定，勘察、設(shè)計合同的主要條款包括提交有關(guān)基礎(chǔ)資料和文件(包括概算)的期限、質(zhì)量要求、費用以及其他協(xié)作條件等條款。

根據(jù)合同法第275條規(guī)定，施工合同的主要條款包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料交付時間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。

建設(shè)工程合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)

1、發(fā)包人的主要義務(wù)

發(fā)包方為按期施工做好必要的準(zhǔn)備工作，發(fā)包人除按規(guī)定向?qū)Ψ浇桓妒┕D和有關(guān)施工的技術(shù)資料外。要做好土地征用、房屋拆遷{障礙物拆除和領(lǐng)取建筑許可證等工作。

按雙方商定的分工，按時按質(zhì)按量供應(yīng)建筑材料和設(shè)備。

及時進(jìn)行單項工作和全部工程的驗收工作。

2、承包人的主要義務(wù)

按雙方商定的分工，做好建筑材料、設(shè)備和構(gòu)件的采購、供應(yīng)和保管工作。

嚴(yán)格按照施工圖，紙和操作規(guī)程進(jìn)行施工，保證工程質(zhì)量。

接受對方對工程進(jìn)度、工程質(zhì)量的監(jiān)督。

按期完成建設(shè)工程，提出竣工驗收資料及竣工圖，及時向?qū)Ψ浇桓丁?/span>

依據(jù)合同在一定期限內(nèi)負(fù)責(zé)保修。地點的一方稱為承運人，支付票款或運輸費用的一方為旅客、托運人或者收貨人。運輸合同分為客運合同、貨運合同和多式聯(lián)運合同。

建設(shè)工程合同簽訂的方式

建設(shè)工程合同簽訂的方式有兩種：一是協(xié)商方式即由雙方當(dāng)事人通過協(xié)商簽訂建設(shè)合同，二是通過招標(biāo)投標(biāo)的方式。招標(biāo)投標(biāo)是國際經(jīng)濟(jì)交往和國際貿(mào)易中普遍采用的一種交易方式，近年來在我國國內(nèi)經(jīng)濟(jì)交往中尤其是在各種工程建筑項目中逐漸采用，這主要是因為它具有科學(xué)性、效益性、公平性和安全性等優(yōu)點，它是商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)達(dá)的產(chǎn)物，是市場經(jīng)濟(jì)的一種競爭機(jī)制。

1、在發(fā)包人和承包人條款方面

陷阱：承包人不具備與工程相應(yīng)資質(zhì)和法人資格，填寫時，真正承包人將自己的上級單位且獨具法人資格的單位填為承包人，往往工程質(zhì)量保證不了。

防范：核對清楚承包人，且審查承包人的工程建設(shè)資格和等級。

2、在委托書方面

陷阱：不填寫委托書，或委托事項填寫不全、不清。

防范：全面、正確、詳細(xì)填寫委托書

3、在委托人義務(wù)條款方面

陷阱：委托人的義務(wù)填寫不細(xì)、不具體、不全面，致使工程責(zé)任不好判定。

防范：委托人的義務(wù)，一定要填細(xì)、填全。

4、在承包人義務(wù)條款方面

陷阱：承包人的義務(wù)籠統(tǒng)，不細(xì)化，出現(xiàn)糾紛后，不宜追究承包人的責(zé)任。

防范：填寫承包人的義務(wù)越細(xì)越好，每個環(huán)節(jié)和要求都要寫清楚。

5、在糾紛解決方式條款方面

陷阱：當(dāng)事人各自選擇有利于己方的糾紛解決方式和地域管轄。

防范：協(xié)定公平的解決糾紛的方式和地域管轄。

6、在合同簽字蓋章方面

陷阱：合同最后只簽字不蓋章。

防范：一定要在合同書上簽字蓋章，并按要求公證。

7、在規(guī)定違約責(zé)任方面

陷阱：承包人盡力減少違約責(zé)任事項，或盡量減弱違約責(zé)任程度，或減少違約責(zé)任額。

防范：發(fā)包人一定要將承包人不履行義務(wù)的責(zé)任寫全面、寫明確、寫具體。

8、在增補條款方面

陷阱：只寫“經(jīng)雙方協(xié)商一致，增加補充下列項條款”而沒有增補以“空白”記入。在合同條款籠統(tǒng)的情況下，承包人不增補工程事項。

防范：發(fā)包人應(yīng)將承包人完成工程的要求及各種細(xì)節(jié)補齊，防止條款籠統(tǒng)，而使工程質(zhì)量等出現(xiàn)問題不宜追究。

在簽訂建筑安裝工程承包合同中的陷阱及防范

1、在發(fā)包人、承包人條款方面

陷阱：承包人不具備與工程相應(yīng)資質(zhì)和法人資格，填寫時，真正承包人將自己的上級單位且獨具法人資格的單位填為承包人，往往工程質(zhì)量保證不了。

防范：核對清楚承包人，且審查承包人的工程建設(shè)資格和等級。

2、在質(zhì)量條款方面

陷阱：質(zhì)量條款籠統(tǒng)，不細(xì)化，出現(xiàn)糾紛后，不宜追究承包人的責(zé)任。

防范：質(zhì)量條款越細(xì)越好，每個環(huán)節(jié)和要求都要寫清楚。

3、簽訂違約責(zé)任條款方面

陷阱：承包人盡力減少違約責(zé)任事項，或盡量減弱違約責(zé)任程度，或減少違約責(zé)任額。

防范：發(fā)包人一定要將承包人不履行義務(wù)的責(zé)任寫全面、寫明確、寫具體。

4、在糾紛解決方式條款方面

陷阱：選擇有利于己方的糾紛解決方式和地域管轄。

防范：協(xié)定公平的解決糾紛的方式和地域管轄。

5、在簽字蓋章方面

陷阱：只簽字不蓋章。

防范：一定要在合同書上簽字、蓋章，并按要求公證。